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西點藥業(yè)，2012年就開始著手IPO，靠著兩款核心產品，能做到2億營收、5000萬凈利潤、85%的毛利率，卻在2016年5月18日被否。被否的主要原因，是其中一款核心產品的專利權屬出現了疑點，這背后反映的，是監(jiān)管層對持盈能力和獨立性的質疑。此外，經銷商、毛利率、銷售費用、學術推廣費、商業(yè)賄賂風險，都是監(jiān)管層審核醫(yī)藥類公司時關注的重點。西點被否，除了給醫(yī)藥行業(yè)敲響警鐘外，專利權更是所有高新技術企業(yè)應該特別注意的問題。專利權，看似是一個金光閃閃的光環(huán)，用不好，很可能成為緊箍咒?！俺梢矊＠?，敗也專利”
專利權，簡稱專利，是持有人在一定時期內享有的獨占實施權，它是知識產權的一種。專利權對技術密集型企業(yè)來說，尤為重要。而監(jiān)管層對報IPO的企業(yè)（尤其是創(chuàng)業(yè)板），也有明確規(guī)定。《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法（2016）》第三十條規(guī)定：發(fā)行人不得有下列影響持續(xù)盈利能力的情形：（五）發(fā)行人在用的商標、專利、專有技術以及特許經營權等重要資產或技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險；可見，這個專利權，看似不起眼，卻也能影響企業(yè)的持續(xù)盈利能力。那報IPO的企業(yè)容易在專利權上踩哪些雷呢？叔查詢了以前的一些案例，給小伙伴們總結一下常見的地雷：
一是，權屬不明。比如職工發(fā)明，如果這個專利是由員工發(fā)明的，發(fā)明過程中有多大部分是占用了企業(yè)的資源，在實際中不好界定，所以專利屬企業(yè)還是屬員工個人易出現爭議；又比如股東發(fā)明，股東以專利權或其他知識產權出資，當中的出資額如何確定、手續(xù)是否齊備，也容易出問題；再比如專利許可，許可協(xié)議是否具備、使用費用如何劃分、使用期限到底多長，這些也得搞得明明白白。
二是，專利“無用”。如果是高新技術企業(yè)，肯定少不了各種專利，但是有些公司擁有的專利并不能和主營業(yè)務、核心競爭力等匹配，顯得“驢頭不對馬嘴”。
三是，專利瑕疵。比如，專利管理不善，競爭對手能輕松模仿，或者是未及時繳費、申報等，造成專利失效；最嚴重的是，專利涉嫌侵權，引起重大訴訟糾紛；
四是，信息披露。專利相關信息披露的不明確、不全面，相關數據存在明顯瑕疵，易導致產生誤解，以及其它一些該說沒說的重要問題。為了避免這些問題，筆者也給大家?guī)讉€建議：首先，得正視這個問題。要有保護知識產權意識和戰(zhàn)略眼光，而不是突擊申請專利，把它作為圈錢工具；其次，提高創(chuàng)新和專利管理能力。應及時關注專利權的問題，及時繳納年費，以及是否有出資、轉讓、權屬、訴訟方面的瑕疵；然后，培養(yǎng)專職知識產權人才。一般大公司都有知識產權部門，有專人負責知識產權；最后，要記得信息披露及時、真實、完整，這點就不用多說了?？上?，西點藥業(yè)的專利權出現了疑點后，卻沒處理好。
西點藥業(yè)，主要生產抗貧血用藥和治療精神障礙用藥。核心產品為益源生和可同，這倆頂梁柱為西點藥業(yè)貢獻了大部分的營收。
其中，益源生屬于抗貧血用藥，是獨家產品，擁有國家發(fā)明專利；可同屬于治療精神障礙用藥，為國內第一個取得同種類藥品注冊批件并上市的利培酮口腔崩解片藥物。作為制藥企業(yè)，研發(fā)能力和專利技術最重要，不過，我們發(fā)現，西點的這兩個頂梁柱中，只有益源生通過購買方式取得了專利，而可同的專利，西點并沒有。
這就引起了監(jiān)管層的懷疑了，監(jiān)管層在西點第一次披露招股書后，在反饋意見中，也明確提出了這個疑問：據招股書披露，報告期內，發(fā)行人可同產品存在使用他人資產情況，主要涉及產品的商品名、商標以及專有技術（專利），上述許可使用資產均為自然人郭夏控制公司所有。可同報告期內占發(fā)行人主營業(yè)務收入比例為39%、37%、35%、32%。另，發(fā)行人在研項目均為合作研發(fā)，合作方大部分均為郭夏控制企業(yè)。請保薦機構及發(fā)行人律師核查并補充披露：
（1）郭夏及其控制公司無償授權發(fā)行人獨占使用相關商標、專有技術（專利）、商品名的原因及合理性，是否存在其他協(xié)議安排。
（2）發(fā)行人是否存在對郭夏及其控制企業(yè)技術開發(fā)方面的依賴，是否存在不能繼續(xù)使用相關商品名、商標及專利許可的風險，對發(fā)行人資產完整性是否構成重大影響發(fā)表意見。
（3）請補充披露發(fā)行人所有專利的取得方式，補充說明發(fā)行人與外部合作所獲專利所占比例，上述知識產權在發(fā)行人經營過程中所起的作用、必要性、產生的效益。發(fā)行人與合作方關于上述知識產權的使用、保密相關約定的具體執(zhí)行情況，是否存在糾紛或其他重大不確定因素。
西點在之后的披露中，也重點解釋了可同（利培酮口腔崩解片）的專利問題，我們一起梳理一下。西點表示，自己2001年開始從事醫(yī)藥制造業(yè)務，那時還比較稚嫩，研發(fā)能力不足。而郭夏控制的萬全系主要從事醫(yī)藥研發(fā)和銷售，不涉及生產。一個要技術，一個要生產，這哥倆就湊一塊去了。對于可同這個產品，實際他倆轉讓的知識產權包括四部分：生產技術和資料、專利權、商標使用權、商品名使用權
西點先出90萬的技術轉讓費，獲得了利培酮口腔崩解片生產技術的獨家轉讓。然后，萬全系再把專利權、商標、商品名使用權無償、獨家轉讓給西點。作為“無償”轉讓的回報，西點藥業(yè)將可同的部分市場區(qū)域劃分至郭夏及其控制的企業(yè)（即海南萬德瑪），萬德瑪享有這些市場的銷售權及收益權。而且，西點還強調，這種方式是醫(yī)藥行業(yè)普遍的玩法，也是正常的商業(yè)往來，不存在關聯交易和重大依賴，這是哥倆“互補互贏”的體現?？上У氖牵O(jiān)管層并不這么想。
雖然西點對可同的專利權作出了解釋，不過監(jiān)管層好像并不感冒。請發(fā)行人代表針對發(fā)行人主要產品利培酮口腔崩解片（可同）的專利技術使用事宜進一步說明：
（1）“一種利培酮口腔崩解片及其制備方法”專利技術及其相關的商標、商品名由“萬全系”企業(yè)獨家、無償授權使用的原因及合理性；
（2）“萬全系”企業(yè)無償授權發(fā)行人獨家使用相關專利，但均一直均未與發(fā)行人簽訂合法有效的專利許可使用協(xié)議的原因，專利權人是否有權單方面撤銷《專利授權使用書》，發(fā)行人在用的關于可同產品的專利的使用是否存在重大不利變化的風險；
（3）發(fā)行人主要產品口腔崩解片的持續(xù)合法生產、銷售及其專利技術的權屬是否存在爭議或潛在的糾紛，其持續(xù)經營是否存在重大不確定性；
（4）2006年3月取得“可同”的新藥證書和生產批件開始形成銷售后直至2012年10月之前，公司對萬德瑪的銷售價格低于其他經銷商，是否事實上構成授權許可使用他方商標以及專有技術（專利）支付的對價（使用費）。若事實上構成商標以及專有技術（專利）使用費，相關會計處理是否符合企業(yè)會計準則的規(guī)定；
（5）發(fā)行人根據《技術轉讓合同書》與“萬全系”企業(yè)取得“利培酮口腔崩解片”新藥證書并由發(fā)行人單方取得生產批件是否真實、有效，前述新藥證書及生產批件及其技術的所有權和生產權歸屬，是否符合相關法律法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定；
（6）發(fā)行人擁有的利培酮口腔崩解片（可同）藥品批準文號的企業(yè)情況，利培酮口腔崩解片專有技術（專利）是否為發(fā)行人獨家使用；
（7）前述相關事項的信息和風險是否充分、準確披露。請保薦代表人說明對前述事項的核查情況，并就發(fā)行人的本次發(fā)行是否符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第30條的相關規(guī)定發(fā)表核查意見。
監(jiān)管層的這七大質問，直指可同產品的專利權問題，總結如下：
1）萬全系獨家無償把專利給你用是為啥?。?
2）雖然無償給你用了，但是沒跟你簽書面協(xié)議，這萬全系不會變臉吧？
3）你這專利權屬明確嗎？不會影響你的持續(xù)經營吧？
4）你把可同賣給萬德瑪時這么便宜，是不是要補償這個“無償”的專利權？如果屬于補償的話，你的會計處理該變了吧？
5）你的新藥證書和生產批件是真實有效合規(guī)的嗎？所有權生產權歸誰？
6）你的可同產品專利是不是真的你獨家使用，有沒有其他公司也有這個藥的批準文號？
7）這些信息和風險你披露了嗎？符合《首發(fā)辦法》第三十條的規(guī)定嗎？
這七個問題，有很多都是西點藥業(yè)已經解釋過的，除了對專利的取得方式、原因等有比較詳細的解釋外，西點還特地強調了這個專利權、商標權不存在對萬全的依賴，也沒有不能繼續(xù)使用的重大風險，不會影響資產完整性。而且，西點還補充表示，目前自己還和其它類似機構合作，而且取得了成果，自身的研發(fā)能力也在不斷增強，還特地PO出了研發(fā)費用，確實也是逐年上升。
這還不夠，西點還表示，可同這個產品，賣給萬全系也只占30%不到，營收占比也不到10%，沒啥影響啊。最后，再明確回答這個專利權、商標具有排他性和獨占性，話都說到這份上了，你還想讓我怎么樣？！
監(jiān)管層說了：不爭的事實是，這個專利許可權，你一直沒簽訂有效的法律協(xié)議，即使你倆現在是穿一條褲子的好基友，以后也難保不撕逼。而且，這個可同，賣給萬全時，價格是比較低的，低出來的這部分價格，應不應該算是“無償”取得專利權所付出的代價，西點也沒整明白。這么玩，監(jiān)管層也只能選擇不相信了。
因專利的問題被否的，其實有很多，今天筆者就來八一八有哪些“前車之鑒”。蘇州恒久，專利權中槍的最典型案例。2010年1月，蘇州恒久已過會，隨后《21世紀經濟報道》曝光其五項專利因欠繳年費（幾千元）被廢止，監(jiān)管層二次審核，撤銷首發(fā)核準。這也導致蘇州恒久成了創(chuàng)業(yè)板IPO首個首發(fā)撤銷、退還募資的公司。好在之后蘇州恒久痛定思痛，處理好這些問題，終于在6年后卷土重來，成功登陸中小板。星網銳捷，同病相憐，2008年6月27日過會，卻遲至2010年4月才被證監(jiān)會重新核準發(fā)行，原因也是專利因未續(xù)繳年費被終止。吉林永大，2010年3月被否，原因是品牌許可依賴伊頓電氣授權，凸顯缺乏獨立面對市場的能力。之后二戰(zhàn)主動披露與伊頓電氣協(xié)議延長至2015年，終于在2011年9月過會。新大新材，2010年5月因專利糾紛而暫緩創(chuàng)業(yè)板上市，被實名舉報，舉報者表示其主營業(yè)務及其生產技術侵犯河南醒獅的專利權及產品特有名稱。2010年6月，河南醒獅撤訴，并與新大新材簽訂承諾書，承諾不再追究。6月25日恢復上市。松德包裝，2010年6月IPO被暫停審核，原因為仕誠公司起訴其專利侵權。艾比森，2012年5月18日上會，30項專利和5項著作權均為“實用新型專利（15項）”和“外觀設計專利（15項）”，沒有一項是“發(fā)明專利”。且25項為2011年1-3月份取得，占全部專利的比例超過8成，大量的專利取得日期集中在2011年3月10日，但仍順利過會。
最后，老朋友永安行，被“無固定取還點的自行車租賃運營系統(tǒng)及其方法”專利持有人顧泰來舉報和訴訟，暫緩IPO，6月7日永安行一審勝訴，且大股東出具兜底承諾，目前仍未首發(fā)。
來源：全景網《WE言堂》
