西點(diǎn)藥業(yè)，2012年就開(kāi)始著手IPO，靠著兩款核心產(chǎn)品，能做到2億營(yíng)收、5000萬(wàn)凈利潤(rùn)、85%的毛利率，卻在2016年5月18日被否。被否的主要原因，是其中一款核心產(chǎn)品的專利權(quán)屬出現(xiàn)了疑點(diǎn)，這背后反映的，是監(jiān)管層對(duì)持盈能力和獨(dú)立性的質(zhì)疑。此外，經(jīng)銷商、毛利率、銷售費(fèi)用、學(xué)術(shù)推廣費(fèi)、商業(yè)賄賂風(fēng)險(xiǎn)，都是監(jiān)管層審核醫(yī)藥類公司時(shí)關(guān)注的重點(diǎn)。西點(diǎn)被否，除了給醫(yī)藥行業(yè)敲響警鐘外，專利權(quán)更是所有高新技術(shù)企業(yè)應(yīng)該特別注意的問(wèn)題。專利權(quán)，看似是一個(gè)金光閃閃的光環(huán)，用不好，很可能成為緊箍咒。“成也專利，敗也專利”
專利權(quán)，簡(jiǎn)稱專利，是持有人在一定時(shí)期內(nèi)享有的獨(dú)占實(shí)施權(quán)，它是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一種。專利權(quán)對(duì)技術(shù)密集型企業(yè)來(lái)說(shuō)，尤為重要。而監(jiān)管層對(duì)報(bào)IPO的企業(yè)（尤其是創(chuàng)業(yè)板），也有明確規(guī)定。《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法（2016）》第三十條規(guī)定：發(fā)行人不得有下列影響持續(xù)盈利能力的情形：（五）發(fā)行人在用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)以及特許經(jīng)營(yíng)權(quán)等重要資產(chǎn)或技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險(xiǎn)；可見(jiàn)，這個(gè)專利權(quán)，看似不起眼，卻也能影響企業(yè)的持續(xù)盈利能力。那報(bào)IPO的企業(yè)容易在專利權(quán)上踩哪些雷呢？叔查詢了以前的一些案例，給小伙伴們總結(jié)一下常見(jiàn)的地雷：
一是，權(quán)屬不明。比如職工發(fā)明，如果這個(gè)專利是由員工發(fā)明的，發(fā)明過(guò)程中有多大部分是占用了企業(yè)的資源，在實(shí)際中不好界定，所以專利屬企業(yè)還是屬員工個(gè)人易出現(xiàn)爭(zhēng)議；又比如股東發(fā)明，股東以專利權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資，當(dāng)中的出資額如何確定、手續(xù)是否齊備，也容易出問(wèn)題；再比如專利許可，許可協(xié)議是否具備、使用費(fèi)用如何劃分、使用期限到底多長(zhǎng)，這些也得搞得明明白白。
二是，專利“無(wú)用”。如果是高新技術(shù)企業(yè)，肯定少不了各種專利，但是有些公司擁有的專利并不能和主營(yíng)業(yè)務(wù)、核心競(jìng)爭(zhēng)力等匹配，顯得“驢頭不對(duì)馬嘴”。
三是，專利瑕疵。比如，專利管理不善，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手能輕松模仿，或者是未及時(shí)繳費(fèi)、申報(bào)等，造成專利失效；最嚴(yán)重的是，專利涉嫌侵權(quán)，引起重大訴訟糾紛；
四是，信息披露。專利相關(guān)信息披露的不明確、不全面，相關(guān)數(shù)據(jù)存在明顯瑕疵，易導(dǎo)致產(chǎn)生誤解，以及其它一些該說(shuō)沒(méi)說(shuō)的重要問(wèn)題。為了避免這些問(wèn)題，筆者也給大家?guī)讉€(gè)建議：首先，得正視這個(gè)問(wèn)題。要有保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)和戰(zhàn)略眼光，而不是突擊申請(qǐng)專利，把它作為圈錢工具；其次，提高創(chuàng)新和專利管理能力。應(yīng)及時(shí)關(guān)注專利權(quán)的問(wèn)題，及時(shí)繳納年費(fèi)，以及是否有出資、轉(zhuǎn)讓、權(quán)屬、訴訟方面的瑕疵；然后，培養(yǎng)專職知識(shí)產(chǎn)權(quán)人才。一般大公司都有知識(shí)產(chǎn)權(quán)部門，有專人負(fù)責(zé)知識(shí)產(chǎn)權(quán)；最后，要記得信息披露及時(shí)、真實(shí)、完整，這點(diǎn)就不用多說(shuō)了?？上В鼽c(diǎn)藥業(yè)的專利權(quán)出現(xiàn)了疑點(diǎn)后，卻沒(méi)處理好。
西點(diǎn)藥業(yè)，主要生產(chǎn)抗貧血用藥和治療精神障礙用藥。核心產(chǎn)品為益源生和可同，這倆頂梁柱為西點(diǎn)藥業(yè)貢獻(xiàn)了大部分的營(yíng)收。
其中，益源生屬于抗貧血用藥，是獨(dú)家產(chǎn)品，擁有國(guó)家發(fā)明專利；可同屬于治療精神障礙用藥，為國(guó)內(nèi)第一個(gè)取得同種類藥品注冊(cè)批件并上市的利培酮口腔崩解片藥物。作為制藥企業(yè)，研發(fā)能力和專利技術(shù)最重要，不過(guò)，我們發(fā)現(xiàn)，西點(diǎn)的這兩個(gè)頂梁柱中，只有益源生通過(guò)購(gòu)買方式取得了專利，而可同的專利，西點(diǎn)并沒(méi)有。
這就引起了監(jiān)管層的懷疑了，監(jiān)管層在西點(diǎn)第一次披露招股書后，在反饋意見(jiàn)中，也明確提出了這個(gè)疑問(wèn)：據(jù)招股書披露，報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人可同產(chǎn)品存在使用他人資產(chǎn)情況，主要涉及產(chǎn)品的商品名、商標(biāo)以及專有技術(shù)（專利），上述許可使用資產(chǎn)均為自然人郭夏控制公司所有。可同報(bào)告期內(nèi)占發(fā)行人主營(yíng)業(yè)務(wù)收入比例為39%、37%、35%、32%。另，發(fā)行人在研項(xiàng)目均為合作研發(fā)，合作方大部分均為郭夏控制企業(yè)。請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)及發(fā)行人律師核查并補(bǔ)充披露：
（1）郭夏及其控制公司無(wú)償授權(quán)發(fā)行人獨(dú)占使用相關(guān)商標(biāo)、專有技術(shù)（專利）、商品名的原因及合理性，是否存在其他協(xié)議安排。
（2）發(fā)行人是否存在對(duì)郭夏及其控制企業(yè)技術(shù)開(kāi)發(fā)方面的依賴，是否存在不能繼續(xù)使用相關(guān)商品名、商標(biāo)及專利許可的風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)發(fā)行人資產(chǎn)完整性是否構(gòu)成重大影響發(fā)表意見(jiàn)。
（3）請(qǐng)補(bǔ)充披露發(fā)行人所有專利的取得方式，補(bǔ)充說(shuō)明發(fā)行人與外部合作所獲專利所占比例，上述知識(shí)產(chǎn)權(quán)在發(fā)行人經(jīng)營(yíng)過(guò)程中所起的作用、必要性、產(chǎn)生的效益。發(fā)行人與合作方關(guān)于上述知識(shí)產(chǎn)權(quán)的使用、保密相關(guān)約定的具體執(zhí)行情況，是否存在糾紛或其他重大不確定因素。
西點(diǎn)在之后的披露中，也重點(diǎn)解釋了可同（利培酮口腔崩解片）的專利問(wèn)題，我們一起梳理一下。西點(diǎn)表示，自己2001年開(kāi)始從事醫(yī)藥制造業(yè)務(wù)，那時(shí)還比較稚嫩，研發(fā)能力不足。而郭夏控制的萬(wàn)全系主要從事醫(yī)藥研發(fā)和銷售，不涉及生產(chǎn)。一個(gè)要技術(shù)，一個(gè)要生產(chǎn)，這哥倆就湊一塊去了。對(duì)于可同這個(gè)產(chǎn)品，實(shí)際他倆轉(zhuǎn)讓的知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括四部分：生產(chǎn)技術(shù)和資料、專利權(quán)、商標(biāo)使用權(quán)、商品名使用權(quán)
西點(diǎn)先出90萬(wàn)的技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，獲得了利培酮口腔崩解片生產(chǎn)技術(shù)的獨(dú)家轉(zhuǎn)讓。然后，萬(wàn)全系再把專利權(quán)、商標(biāo)、商品名使用權(quán)無(wú)償、獨(dú)家轉(zhuǎn)讓給西點(diǎn)。作為“無(wú)償”轉(zhuǎn)讓的回報(bào)，西點(diǎn)藥業(yè)將可同的部分市場(chǎng)區(qū)域劃分至郭夏及其控制的企業(yè)（即海南萬(wàn)德瑪），萬(wàn)德瑪享有這些市場(chǎng)的銷售權(quán)及收益權(quán)。而且，西點(diǎn)還強(qiáng)調(diào)，這種方式是醫(yī)藥行業(yè)普遍的玩法，也是正常的商業(yè)往來(lái)，不存在關(guān)聯(lián)交易和重大依賴，這是哥倆“互補(bǔ)互贏”的體現(xiàn)?？上У氖?，監(jiān)管層并不這么想。
雖然西點(diǎn)對(duì)可同的專利權(quán)作出了解釋，不過(guò)監(jiān)管層好像并不感冒。請(qǐng)發(fā)行人代表針對(duì)發(fā)行人主要產(chǎn)品利培酮口腔崩解片（可同）的專利技術(shù)使用事宜進(jìn)一步說(shuō)明：
（1）“一種利培酮口腔崩解片及其制備方法”專利技術(shù)及其相關(guān)的商標(biāo)、商品名由“萬(wàn)全系”企業(yè)獨(dú)家、無(wú)償授權(quán)使用的原因及合理性；
（2）“萬(wàn)全系”企業(yè)無(wú)償授權(quán)發(fā)行人獨(dú)家使用相關(guān)專利，但均一直均未與發(fā)行人簽訂合法有效的專利許可使用協(xié)議的原因，專利權(quán)人是否有權(quán)單方面撤銷《專利授權(quán)使用書》，發(fā)行人在用的關(guān)于可同產(chǎn)品的專利的使用是否存在重大不利變化的風(fēng)險(xiǎn)；
（3）發(fā)行人主要產(chǎn)品口腔崩解片的持續(xù)合法生產(chǎn)、銷售及其專利技術(shù)的權(quán)屬是否存在爭(zhēng)議或潛在的糾紛，其持續(xù)經(jīng)營(yíng)是否存在重大不確定性；
（4）2006年3月取得“可同”的新藥證書和生產(chǎn)批件開(kāi)始形成銷售后直至2012年10月之前，公司對(duì)萬(wàn)德瑪?shù)匿N售價(jià)格低于其他經(jīng)銷商，是否事實(shí)上構(gòu)成授權(quán)許可使用他方商標(biāo)以及專有技術(shù)（專利）支付的對(duì)價(jià)（使用費(fèi)）。若事實(shí)上構(gòu)成商標(biāo)以及專有技術(shù)（專利）使用費(fèi)，相關(guān)會(huì)計(jì)處理是否符合企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的規(guī)定；
（5）發(fā)行人根據(jù)《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同書》與“萬(wàn)全系”企業(yè)取得“利培酮口腔崩解片”新藥證書并由發(fā)行人單方取得生產(chǎn)批件是否真實(shí)、有效，前述新藥證書及生產(chǎn)批件及其技術(shù)的所有權(quán)和生產(chǎn)權(quán)歸屬，是否符合相關(guān)法律法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定；
（6）發(fā)行人擁有的利培酮口腔崩解片（可同）藥品批準(zhǔn)文號(hào)的企業(yè)情況，利培酮口腔崩解片專有技術(shù)（專利）是否為發(fā)行人獨(dú)家使用；
（7）前述相關(guān)事項(xiàng)的信息和風(fēng)險(xiǎn)是否充分、準(zhǔn)確披露。請(qǐng)保薦代表人說(shuō)明對(duì)前述事項(xiàng)的核查情況，并就發(fā)行人的本次發(fā)行是否符合《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》第30條的相關(guān)規(guī)定發(fā)表核查意見(jiàn)。
監(jiān)管層的這七大質(zhì)問(wèn)，直指可同產(chǎn)品的專利權(quán)問(wèn)題，總結(jié)如下：
1）萬(wàn)全系獨(dú)家無(wú)償把專利給你用是為啥啊？
2）雖然無(wú)償給你用了，但是沒(méi)跟你簽書面協(xié)議，這萬(wàn)全系不會(huì)變臉吧？
3）你這專利權(quán)屬明確嗎？不會(huì)影響你的持續(xù)經(jīng)營(yíng)吧？
4）你把可同賣給萬(wàn)德瑪時(shí)這么便宜，是不是要補(bǔ)償這個(gè)“無(wú)償”的專利權(quán)？如果屬于補(bǔ)償?shù)脑?，你的?huì)計(jì)處理該變了吧？
5）你的新藥證書和生產(chǎn)批件是真實(shí)有效合規(guī)的嗎？所有權(quán)生產(chǎn)權(quán)歸誰(shuí)？
6）你的可同產(chǎn)品專利是不是真的你獨(dú)家使用，有沒(méi)有其他公司也有這個(gè)藥的批準(zhǔn)文號(hào)？
7）這些信息和風(fēng)險(xiǎn)你披露了嗎？符合《首發(fā)辦法》第三十條的規(guī)定嗎？
這七個(gè)問(wèn)題，有很多都是西點(diǎn)藥業(yè)已經(jīng)解釋過(guò)的，除了對(duì)專利的取得方式、原因等有比較詳細(xì)的解釋外，西點(diǎn)還特地強(qiáng)調(diào)了這個(gè)專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)不存在對(duì)萬(wàn)全的依賴，也沒(méi)有不能繼續(xù)使用的重大風(fēng)險(xiǎn)，不會(huì)影響資產(chǎn)完整性。而且，西點(diǎn)還補(bǔ)充表示，目前自己還和其它類似機(jī)構(gòu)合作，而且取得了成果，自身的研發(fā)能力也在不斷增強(qiáng)，還特地PO出了研發(fā)費(fèi)用，確實(shí)也是逐年上升。
這還不夠，西點(diǎn)還表示，可同這個(gè)產(chǎn)品，賣給萬(wàn)全系也只占30%不到，營(yíng)收占比也不到10%，沒(méi)啥影響啊。最后，再明確回答這個(gè)專利權(quán)、商標(biāo)具有排他性和獨(dú)占性，話都說(shuō)到這份上了，你還想讓我怎么樣？！
監(jiān)管層說(shuō)了：不爭(zhēng)的事實(shí)是，這個(gè)專利許可權(quán)，你一直沒(méi)簽訂有效的法律協(xié)議，即使你倆現(xiàn)在是穿一條褲子的好基友，以后也難保不撕逼。而且，這個(gè)可同，賣給萬(wàn)全時(shí)，價(jià)格是比較低的，低出來(lái)的這部分價(jià)格，應(yīng)不應(yīng)該算是“無(wú)償”取得專利權(quán)所付出的代價(jià)，西點(diǎn)也沒(méi)整明白。這么玩，監(jiān)管層也只能選擇不相信了。
因?qū)＠膯?wèn)題被否的，其實(shí)有很多，今天筆者就來(lái)八一八有哪些“前車之鑒”。蘇州恒久，專利權(quán)中槍的最典型案例。2010年1月，蘇州恒久已過(guò)會(huì)，隨后《21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道》曝光其五項(xiàng)專利因欠繳年費(fèi)（幾千元）被廢止，監(jiān)管層二次審核，撤銷首發(fā)核準(zhǔn)。這也導(dǎo)致蘇州恒久成了創(chuàng)業(yè)板IPO首個(gè)首發(fā)撤銷、退還募資的公司。好在之后蘇州恒久痛定思痛，處理好這些問(wèn)題，終于在6年后卷土重來(lái)，成功登陸中小板。星網(wǎng)銳捷，同病相憐，2008年6月27日過(guò)會(huì)，卻遲至2010年4月才被證監(jiān)會(huì)重新核準(zhǔn)發(fā)行，原因也是專利因未續(xù)繳年費(fèi)被終止。吉林永大，2010年3月被否，原因是品牌許可依賴伊頓電氣授權(quán)，凸顯缺乏獨(dú)立面對(duì)市場(chǎng)的能力。之后二戰(zhàn)主動(dòng)披露與伊頓電氣協(xié)議延長(zhǎng)至2015年，終于在2011年9月過(guò)會(huì)。新大新材，2010年5月因?qū)＠m紛而暫緩創(chuàng)業(yè)板上市，被實(shí)名舉報(bào)，舉報(bào)者表示其主營(yíng)業(yè)務(wù)及其生產(chǎn)技術(shù)侵犯河南醒獅的專利權(quán)及產(chǎn)品特有名稱。2010年6月，河南醒獅撤訴，并與新大新材簽訂承諾書，承諾不再追究。6月25日恢復(fù)上市。松德包裝，2010年6月IPO被暫停審核，原因?yàn)槭苏\(chéng)公司起訴其專利侵權(quán)。艾比森，2012年5月18日上會(huì)，30項(xiàng)專利和5項(xiàng)著作權(quán)均為“實(shí)用新型專利（15項(xiàng)）”和“外觀設(shè)計(jì)專利（15項(xiàng)）”，沒(méi)有一項(xiàng)是“發(fā)明專利”。且25項(xiàng)為2011年1-3月份取得，占全部專利的比例超過(guò)8成，大量的專利取得日期集中在2011年3月10日，但仍順利過(guò)會(huì)。
最后，老朋友永安行，被“無(wú)固定取還點(diǎn)的自行車租賃運(yùn)營(yíng)系統(tǒng)及其方法”專利持有人顧泰來(lái)舉報(bào)和訴訟，暫緩IPO，6月7日永安行一審勝訴，且大股東出具兜底承諾，目前仍未首發(fā)。
來(lái)源：全景網(wǎng)《WE言堂》
